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与此相适应,现代社会中的不同权威类型,总是不断地处于个体的自主选择当中。
*字在甲骨刻辞中的使用对我们理解廌的意义很有帮助。这样的研究尽管简明,却忽视了一些重要的信息。
一名柱后,以铁为柱,言其审固不扰。通说认为,勿灋朕命中的灋通废字。关于御廌 ,郭氏指出御凡十一见,其中单言御的是用字义。进而又据《履》卦辞履虎尾,不咥人。自以直藉之薦为薦进,而*废矣。
[12]前引于省吾文对薦有直藉向薦进的意义演化作了阐释,在此不复赘述。按《说文》,篆文的灋,标准字形应包括水、廌、去三个部分,且分别含有不同的象征意义。他山之石可以攻玉,在充分考察其他国家社会法理论与立法实践的基础上,对我国社会法的概念进行准确的界定是社会法理论研究者的责任。
当然,随着我国经济发展、社会进步,社会法的这一外延将会进一步拓展。从2003年开始,最髙人民法院开始着手编纂的《中华人民共和国法库》认为:社会法是社会保障制度的基本法律规范,包括对劳动者、失业者、丧失劳动能力和其他需要社会扶助的社会成员权益的保障制度。持此论者主要有法治斌、韩忠谟等。该法典第一条第一款规定:社会法典为实现社会公正和社会保障应有效调整社会福利支出(包括社会救济和教育性救助)。
这就意味着中国社会弱势群体产生的主因是政治因素,而非经济因素。[5]325 其三,保护劳动者阶级这一具体主体的社会法学概念。
该说的代表人物加古佑二郎认为,社会法并非保护所有的特定主体,而是保护经济上处于从属地位的劳动者阶级这一特殊具体的主体。[4]382-386显然,这与德国将维护人格尊严的生存保障置于中心有着明显的差异,其更强调社会自治力量,而淡化政府的干预力度。持此观点者有黄钦越、钟秉正、王泽鉴、郭明政等。如孙笑侠教授认为:由于传统两大结构要素存在不适应现代社会的情况,所以法律体系发生了重大变革,这就是现代市场经济社会里出现了第三种法律体系结构要素——社会法。
三、几个需要解释的问题 (一)社会法产生的背景 笔者认为,从法律发达史的角度研判,社会法产生的背景主要有两方面: 其一,社会法是法律社会化的产物。[19]1美国学者海伦·克拉克在其所著的social legislation一书中对社会法所下的定义广为援引,她指出:我们今天所称之‘社会法,这一名词的第一次使用与俾斯麦的贡献有关,他在1880年就曾立法规定社会保障,以预防疾病、灾害、残废、老年等意外事故。上述社会问题所衍生的社会关系的法律调整使新型法律的产生有了可能和必要。吴邦国在2011年的全国人民代表大会常务委员会工作报告中宣布:一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和人民意志的,以宪法为统帅,以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干,由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系已经形成,国家经济建设、政治建设、文化建设、社会建设以及生态文明建设的各个方面实现有法可依,党的十五大提出到2010年形成中国特色社会主义法律体系的立法工作目标如期完成。
这是我国第一次在官方文件中明确提出了社会法的定义,而此定义与前述中国社会科学院的研究报告同出一辙。为性格之自由发展创造平等的前提条件。
概而言之,社会法应当以保障全体国民之基本生存为使命,并依据保障对象的不同而实施不同的法律制度,亦即社会法应当跳出平等化、抽象化的人格概念的藩篱,而从每个人社会成员的差别性出发给予实实在在的生存与发展保障。[25]迎合国际大趋势与国际惯例接轨就是中国社会法生成与存在的外部原因,或者确切地讲,是一种外部的推动力。
促成社会法理论与实定法在中国生成与存在的原因有许多,理论界已经有了较为深人的探讨。其二,保护特定主体的社会法概念。基于此种思维与具体立法以及法理论则被称为社会法。其二,社会法乃社会政策之立法。在外延上社会法主要包括劳动法、社会保险法、教育文化法、住宅保障法以及各类弱势群体(包括妇女、老人、未成年人、残疾人等)权益保障法等。[25]可以看出,两份报告一脉相承,都将社会法定位为构成有中国特色社会主义法律体系的一个独立的法律部门。
在这一过程中,由于一系列社会制度变迁,导致大量涉及劳动者、消费者、环境污染受害者、妇女、老人、未成年人、残疾人等弱势群体的社会问题相继产生,使我国原来依靠国家和单位支撑的社会保障制度变得弱不禁风。而为了校正此种与社会脱节的市民法原理,一种正视社会现实,以活生生的具体人类为规范对象的全新的法思维于焉形成。
[2]1975年德国将本国原本零散的有关社会保障的各种法规加以整合,制定了世界上第一部《社会法典》。德国理论界对社会法的解释主要有三种不同观点:其一,将社会法定位于公法与私法之外的第三法域。
第三,在内容上,社会法对私权附以社会义务,限制绝对的私权自治。因此,从社会现实出发改弦更张就成为中国社会改革不可回避的一大主题。
反过来,该法典也为我们研究德国的社会法理论提供了立法依据。它应协助保证符合人之尊严的生活。 【注释】 [1][德]拉德布鲁赫.法学导论[M].米健,等,译.北京:中国大百科全书出版社,1997. [2]竺效.关于社会法概念探讨之探讨[J].浙江学刊,2004,(1):38—43. [3]谢荣堂.中德社会国理想之理论与实践[M].台北:华冈出版社,1989. [4]郝凤鸣.法国社会安全法之概念、体系与范畴[J].政大法学评论,1997(58):382—386. [5]桥本文雄.社会法t市民法[M].东京:有斐阁,1934. [6][日]加古佑二郎.理论法学の诸问题[M].东京:有斐阁,1936. [7][日]沼田稻次郎.社会法理论の总括[M].东京:劲草书房,1975. [8]何勤华,李秀清.民国法学论文精粹:第一卷[M].北京:法律出版社,2003. [9]张守文.社会法略论[J].中外法学,1996,(6):9—15. [10]谢增毅,刘俊海.社会法学在中国:任重而道远-——首届中国社会法论坛述评[J].环球法律评论,2006(5):125—130. [11]陈海嵩.经济法与社会法关系之我见[J].中南民族大学学报:人文社科版,2003(4):150—153. [12]郑尚元.社会法的存在与社会法理论探索[J].法律科学,2003(3):40—48. [13]孙笑侠.法的现象与观念[M].济南:山东人民出版社,2001. [14]王全兴.社会法学研究应当吸取经济法学研究的教训[J].浙江学刊,2004(1):25—30. [15]郭明政.社会法之概念、范畴与体系——以德国法制为例之比较观察[J].政大法学评论,1997(58):369—371. [16]陈国均.社会政策与社会立法[M].台湾:三民书局,1984. [17]钟秉正.论社会法之生存权保障功能——以社会救助制度为例[M].台北:国立台北大学法律学院,1994. [18]谢荣堂.社会发规汇编[M].台湾:元照出版有限公司,2006. [19]P. Watson, Social Security Law of the European Communities, Oxford: Mansell,1980,P1. [20]林嘉.论社会保障法的社会法本质——兼论劳动法和社会保障法的关系[J].法学家,2002(1):116—121. [21]蔡茂寅.社会法之概念、体系与范畴——以日本法为例之比较观察[J].政大法学评论1997(58):389—392. [22][日]沼田稻次郎.社会法理论の总括[M].东京:劲草书房,1975. [23]郑尚元.社会法的定位和未来[J].中国法学,2003(5)—135. [24]中国社会科学院法学研究所课题组.建立社会主义市场经济法律体系的理论思考和对策建议[J].法学研究,1993(6):11一19. [25]崔丽.我国五年要立76部法,基本形成社会主义法律体系[N].中国青年报.2004—03—01. [26]肖扬.中华人民共和国法库·社会法卷[M].北京:人民法院出版社,2003. 进入专题: 社会法 。那么,有中国特色社会主义法律体系有哪些门类组成呢?据专家介绍,有中国特色社会主义法律体系包括七个门类。
体系 一、大陆法系社会法概念之概要 尽管大陆法系各国有着共同的法律传统,但是由于各国的社会经济条件、政治制度、民族性格、对社会法的认识以及社会法产生的时代不同,各国均形成了自己的社会法概念。陈继盛则认为:正视社会的或经济的强者与弱者之区别而以实质的分配正义为目的之法律均称之为社会法(即广义社会法),则劳工法自与其他基于这种考量之立法同为社会法之一种。
[20]由此可见,在美国,对社会法的认识,不仅局限于对特殊人群的生存保障,社会法还被上升至整个社会安全网的髙度来理解。本文试图在较为全面地考察发达国家社会法理论的基础上,对我国社会法的概念作出界定。
在2001年第九届全国人大四次会议上,李鹏委员长讲到法律部门的划分问题时指出:关于法律部门,法学界有不同的划分方法,常委会根据立法工作的实际需要,初步将有中国特色社会主义法律体系划分为七个法律部门,即宪法与宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼法与非诉讼程序法。[3]140-141社会法以人格尊严之生存保障为中心,以社会法治国原则为指导,以落实各项社会基本权为任务。
正因为如此,吴邦国在2011年的全国人民代表大会常务委员会工作报告中指出:在立法工作中,我们始终坚持把实现好、维护好、发展好最广大人民的根本利益作为出发点和落脚点,无论在立法过程中还是在法律规范上都坚持以人为本,尊重人民主体地位,尊重人民首创精神,从人民的实践创造中汲取智慧,从人民的发展要求中获得动力。张守文教授曾指出:社会法在法律体系中当是一个独立的法律部门,它不仅与近代社会形成的传统法律部门有别,而且与同期产生的、与现代社会相适应的经济法亦有不同。该说的代表人物菊池勇夫认为,社会法是规范社会的阶级均衡关系的国家法规及社会的诸规范的统一名称。[8]106民国时期的吴传颐先生指出:通常认为社会法不过是保护经济弱者福祉的法,并不够理解社会法发达的真相。
[15]陈国均先生也认为,从广义上讲社会法是指为了解决社会性问题而制定的各种社会法规的总称,……将所有这些法规集合在一起,便被广泛的称之为社会法或者社会立法。[15]钟秉正先生也认为:社会法为我国(台湾地区)新兴之法学领域。
[11](2)社会法作为一类法律,是我国社会主义法律体系的有机组成部分,不是独立的法律部门。综上所述,笔者认为,在我国现阶段对社会法的内涵可以界定为:社会法是调整社会保障关系的法律规范的总称。
[26]4-5由此可见,《中华人民共和国法库》也基本传承了中国社会科学院和全国人大常委会的观点,进一步佐证了学界和官方对社会法形成的共识。比如,林纪东就认为:所谓社会法或称社会立法者,不外法律社会化之最主要表现而已。
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